عبدالعزيز حسين عبدالعزيز عمار المحام بالنقض - 01283086969عبدالعزيز حسين عبدالعزيز عمار المحام بالنقض - 01283086969

recent

آخر الأخبار

recent
random
جاري التحميل ...

مذكرة بطلان عقد

مذكرة بطلان عقد
مذكرة بطلان عقد 

محكمة طنطا الابتدائية
الدائرة ...... م . ك
مذكرة ختامية
 بالاسانيد الواقعية والقانونية
 بصورية العقد سند التداعى صورية مطلقة
 فى الدعوى رقم .... لسنة 2015 م . ك طنطا
 جلسة ... / . / 2017
 مقدمة من / ................................................                      مدعين
 ضد / .................................................                           مدعى عليهم
 الواقعات

نحيلها لما ورد بصحيفة الدعوى واوراقها وفى ايجاز نعرض الاتى :

اقام المدعين دعواهم بطلب بطلان عقد البيع المؤرخ 25 / 12 / 2000 لصوريته صورية مطلقة ، وتثبيت ملكيتهم للارض ، والمتضمن بيع مورثهم الى مورث المدعى عليهم الثانى الارض موضوع العقد وان تلك الصورية ثابته بالكتابه بورقة الضد المؤرخة 25 / 12 / 2000 المتضمنة بيع مورث المدعى عليهم الثانى الى مورث المدعين ذات الارض ... وان المدعى عليه الثالث شقيق مورث المدعين تم اختصامه ليصدر الحكم بالبطلان فى مواجهته وليكون حجة عليه لسوء نيته وعلمه بصورية العقد وبطلانه والتحايل باستغلال احكام الشفعة ليتمكن من اخذ ارض شقيقه ملك القصر وانه فى كل الاحوال بثبوت سوء نيته فان البطلان يكون مرتبا لاثاره عليه ويزيل حق الشفعة كشفيع على الارض .

هذا ويتشرف المدعين بالتقدم لعدالة المحكمة بهذه المذكرة بالاسانيد القانونية والواقعية للصورية المطلقة وسوء نية المدعى عليه الثالث وبزوال حقه كشفيع على الارض لسوء نيته وعدم حجية حكم الشفعة على الدعوى الراهنة
الدفاع

يتمسك المدعين بصورية عقد البيع المؤرخ 25 / 12 /2000 المتضمن بيع مورث المدعين لمورث المدعى عليهم الاول قطعة الارض موضوع هذا العقد الباطل بطلان مطلق

السند الواقعى والقانونى لدعوى المدعين

اولا : المصلحة فى تقرير البطلان المطلق للعقد الصورى :

المقرر ان

( بطلان العقد المشفوع قبل الحكم بالشفعة او بعدها .. فانه فى الحالة الاولى يسقط حق الشفيع فى الاخذ بالشفعة ، وفى الحالة الثانية تزيل حق الشفيع على العقار المبيع )
الطعن رقم 974 لسنة 55 ق جلسة 18 / 12 / 1991
والمقرر انه
يراد بالمصلحة التى تجيز التمسك بالبطلان تلك التى تستند الى حق يتأثر بصحة العقد او بطلانه وعلى هذا الاساس يستطيع ان يتمسك بالبطلان كل من المتعاقدين والخلف العام والخلف الخاص والدائنين ، فكل من المتعاقدين له مصلحة فى ان يتمسك بالبطلان .
المستشار عبدالمنعم الشربينى – التعليق على القانون المدنى – ص 243 – ج 3
هذا والثابت من العقد ان المدعين خلف عام  للبائع والمدعى عليهم الاول خلف عام للمشترى
ومن ثم فالمدعين لهم مصلحة مباشرة فى تقرير البطلان المطلق للعقد حفاظا على اموالهم خاصة وان المدعى عليه الثالث وهو شقيق البائع فى العقد الصورى - رغم علمه بصورية هذا العقد وانعدامه الا انه وبسوء نية يتحايل مستغلا احكام الشفعة ليستأثر لنفسه بارض ومال القصر اولاد شقيقه .
ثانيا : نص المادة 245 مدنى وسوء نية المدعى عليه الثانى :
تنص المادة 245 مدنى على (إذا ستر المتعاقدان عقداً حقيقياً بعقد ظاهر فالعقد النافذ فيما بين المتعاقدين والخلف العام هو العقد الحقيقي.)
ومن ثم فالصورية المطلقة هى التى تتناول وجود العقد ذاته فيكون العقد الظاهر لا وجود له فى الحقيقة ولا يتضمن الورقة المستترة عقدا اخر بل يقتصر على تقرير ان العقد الظاهر انما هو عقد صورى لا وجود له
ومن ثم فعناصر وشروط الصورية هى :

1-    اتجاه ارادة الطرفين الى اخفاء تصرف حقيقى فى صورة تصرف ظاهر يخالفه
2-    الا يتضمن التصرف الظاهر ما يفيد وجود التصرف الحقيقى الذى يخالفه
3-   ان يتعاصر ابرام التصرف الحقيقى مع ابرام التصرف الظاهر

وبانزال ما تقدم على العقد موضوع التداعى يتبين

ان مورث المدعين قد ابرم تصرفا صوريا صورية مطلقة مع مورث المدعى عليهم الاول وهو عقد البيع المؤرخ 25 / 12 / 2000 المتضمن بيع قطعة الارض موضوع العقد وفى ذات الوقت والزمن ابرما ورقة الضد دليل الصورية المطلقة وهى عقد البيع المؤرخ 25 / 12 /2000 المتضمن بيع مورث المدعى عليهم الاول ذات الارض الى مورث المدعين ومن ثم فدليل الصورية بينهما ثابت بالكتابة وتتوافر شروطها من التعاصر الزمنى والارادة على اخفاء التصرف الحقيقى بملكية مورث المدعين للارض وذلك لوجود خلافات بينه وبين شقيقه المدعى عليه الثانى على الحد الفاصل بينهما ومساحة القطعتين وذلك بان يمكن المشترى فى العقد الصورى من الارض بالتسليم ومن ثم يتبين مساحتها وحدودها وفقا للعقد وبيان الغصب الحاصل من شقيقه لجزء من ارضه بدليل ان الارض موضوع العقد الصورى منذ تحرير هذا التصرف وهى بيد وحيازة المدعين وكما ثابت ايضا من اللجنة القروية هذه الحيازة ومن شهادة الشهود .


ثالثا : سوء نية المدعى عليه الثانى العالم بالصورية المطلقة والبطلان

المقرر ان الغير حسن النية الذى تلقى او تقرر حقا له بناء على العقد الباطل لا يتأثر حقه بهذا البطلان عكس ما اذا كان سئ النية وعلى علم ببطلان العقد بطلان مطلق فانه اذا ما تقرر البطلان وثبت سوء نية الغير هذا فان ما تلقاه من حق يعتبر والعدم سواء بسبب تلك النية

فالقاعدة ان اثر البطلان الى الغير هو نفس الاثر الذى بين المتعاقدين فالعقد الذى تقرر بطلانه ينتج اثرا فيما بين المتعاقدين ويترتب على ذلك ان يتأثر الغير بهذا الوضع فالقاعدة ان الشخص لا يستطيع ان ينقل الى غيره اكثر مما يملك فبطلان سند المتصرف يستتبع زوال سند المتصرف اليه
المستشار عبدالمنعم الشربينى – التعليق على القانون المدنى – ص 254 – ج 3
ومن ثم فبطلان سند المدعى عليهم الاول لصوريته يستتبع زوال الحق بالشفعة منهم للمدعى عليه الثانى لسوء نية الاخير ودليل ذلك :
انه شقيق مورث المدعين وارضه ملاصقة لارضهم ومن ثم على علم تام بحيازتهم للارض وانتفاء حيازة للغير عليها وانه للخلافات بينهم تك ابرام هذا العقد الصورى والمقرر ان سوء النية هى واقعة مادية يجوز اثباتها بكافة طرق الاثبات ومنها شهادة الشهود وهو ما يتمسك معه المدعين باحالة الدعوى للتحقيق لاثبات سور نية المدعى عليه الثالث

ثالثا : احكام نص المادة 141 من القانون المدنى التى تنص على :

( 1- إذا كان العقد باطلا جاز لكل ذى مصلحة أن يتمسك بالبطلان , و للمحكمة أن تقضى به من تلقاء نفسها ، ولا يزول البطلان بالإجازة .
2-      وتسقط دعوى البطلان بمضى خمس عشرة سنة من وقت العقد .

وقد اوضحت المذكرة الايضاحية للمادة انه مادام البطلان المطلق يستتبع اعتبار العقد معدوما وليس ثمة محل للتفريق بين العقد الباطل والعقد المعدوم فيجوز لكل ذى مصلحة ان يتمسك بالبطلان ولو لم يكن طرفا فيه – بل ويجوز للقاضى ان يحكم بالبطلان من تلقاء نفسه .

ومن ثم فانه للمحكمة ان تقضى بالبطلان من تلقاء نفسها فى اية حالة تكون عليها الدعوى وذلك لان العقد الباطل ليس له وجود قانونى فهو اما منعدم بسبب تخلف اركانه الطبيعية فلا يستطيع القاضى ان يعول على عدم ، او باطل بسبب مخالفة النظام العام والاداب وهذه يجب على القاضى ان يراعيها .
المستشار عبدالمنعم الشربينى – التعليق على القانون المدنى ص 245 – ج 3
المقرر - فى قضاء هذه المحكمة - أنه يترتب على بطلان العقد إعتباره كأن لم يكن و زوال كل أثر له فيما بين المتعاقدين و بالنسبة للغير ، لما كان ذلك و كانت المادة  141 / 1 من القانون المدنى بأنه إذا كان العقد باطلاً جاز لكل ذى مصلحة أن يتمسك بالبطلان ، و للمحكمة أن تقضى به من تلقاء نفسها ، و لا يزول البطلان بالإجازة.
الطعن رقم 1860 لسنــة 53 ق جلسة 9 / 11 / 1989 - مكتب فني 40 - جزء  3 - ص 41
وإن بطلان العقد وصف يلحق بالتصرف القانوني المعيب بسبب مخالفته لأحكام القانون المنظمة لإنشائه فيجعله غير صالح لأن ينتج آثاره القانونية المقصودة.
الطعن رقم  1859 لسنــة 72 ق جلسة 23 / 11 / 2004
ومن ثم فالعقد الباطل بطلان مطلق هو عقد معدوم لا يترتب عليه اى اثر قانونى سواء فيما بين المتعاقدين او الغير والاخير هذا اذا ثبت سوء نيته فان حقه يزول بهذا البطلان المطلق

خامسا : عدم حجية الحكم رقم لسنة على الدعوى الراهنة :
المقرر ان

القضاء بصحة عقد فى دعوى سابقة لا يحول دون الطعن عليه بالصورية فى دعوى لاحقة
الطعن رقم 2380 لسنة 70 ق جلسة 6 / 2 / 2013
الطعن رقم 11173 لسنة 82 ق جلسة 19 / 2 / 2013
وان الحكم بناء على طلب الدائن بصورية العقد الصادر من مدينه الى الغير لا حجية له فى دعوى المنازعة فى صحته التى تقوم فيما بين طرفيه .
نقض 28 / 1 / 1982 الطعن رقم 1980 لسنة 48 ق
وان ما لم تنظر فيه المحكمة وتحسمه لا يحوز قوة الامر المقضى
نقض 15 / 12 / 2003 الطعن رقم 924 س 69 ق احوال
وان حجية الحكم – ماهيتها – ما لم تفصل فيه المحكمة بالفعل لا يكون موضوعا لحكم حاز قوة الامر المقضى
نقض 12 / 11 / 1981 الطعن رقم 926 لسنة 48 ق

ومن ثم وهديا بما تقدم وحيث ان الحكم رقم 2584 لسنة 2004 م . ك طنطا لم يفصل فى صورية العقد المؤرخ 25 / 12 /2000 والتفت تماما عن ذلك الدفع والطلب مما يكون معه المحكمة لم تفصل فيه ومن ثم فلا حجية للحكم على الدعوى الراهنة وطلب الصورية لان ما لم تنظر فيه المحكمة لا يحوز الحجية .

فالمقرر

لئن كان قد قضى بصحة ونفاذ عقد البيع الصادر الى الطاعنين . المشترين . الا انه وقد ضمن الحكم اسبابه رفض طلب المتدخلين .... ورفض طلبهم باحالة الدعوى الى التحقيق لاثبات صورية ذلك العقد ... فان القضاء بصحة العقد لم يفصل بذلك فى طلب الصورية على وجه يحاج به المطعون عليهم .
يراجع الطعن رقم 60 س 36 ق جلسة 14 / 4 / 1970
مشار اليه – الاثبات – المستشار انور طلبة – ص 542 – طبعة نادى القضاة 2011

والمقرر فى قضاء محكمتنا العليا ان

( بطلان العقد المشفوع قبل الحكم بالشفعة او بعدها .. فانه فى الحالة الاولى يسقط حق الشفيع فى الاخذ بالشفعة ، وفى الحالة الثانية تزيل حق الشفيع على العقار المبيع )
الطعن رقم 974 لسنة 55 ق جلسة 18 / 12 / 1991


ويفهم من ذلك انه لا حجية للحكم الصادر بالشفعة على دعوى بطلان العقد المشفوع به لصوريته صورية مطلقة فهناك احد امرين :

الاول : القضاء ببطلان العقد المشفوع به قبل صدور الحكم بالحق فى الشفعة ويترتب عليه سقوط الحق فى الاخذ بالشفعة

الثانى : القضاء ببطلان العقد المشفوع به بعد صدور الحكم بالحق بالشفعة فانه يترتب عليه ازالة حق الشفيع على العقار المبيع المشفوع عليه
بناء عليه
يلتمس المدعين :
اصليا : القضاء بالطلبات بصورية عقد البيع المؤرخ 25 / 12 / 2000 وبطلانه بطلان مطلق وبتثبيت ملكية المدعين للارض موضوع التداعى المبينة الحدود والمعالم بصدر الصحيفة وكسف التحديد المساحى

واحتياطيا : احالة الدعوى للتحقيق لاثبات سوء نية المدعى عليه الثالث وعلمه ببطلان العقد بطلان مطلق

وعلى سبيل الاحتياط الكلى : ندب خبير فى الدعوى لينتقل الى ارض التداعى ومعاينتها على الطبيعة وبيان حائزها وسنده وتسلسل الملكية ومدة وضع اليد وسماع الشهود وبيان علم المدعى عليه الثالث ببطلان عقد البيع المؤرخ 25 / 12 / 2000 من عدمه وفحص كافة عناصر الدعوى لبيان وجه الحق فيها

Print Friendly and PDF
?لْحَمْدُ لِلَّهِ رَبِّ ?لْعَٰلَمِين

ليست هناك تعليقات:


بسم لله الرحمن الرحيم
(( مَا يَلْفِظُ مِنْ قَوْلٍ إِلَّا لَدَيْهِ رَقِيبٌ عَتِيدٌ)) ‏
-----------------------------------
يمكنك اضافة تعليقك او استفسارك القانونى
----------------------------------
آرائكم تسعدنا, لمتابعة التعليق حتى نرد عليك فقط ضع إشارة على إعلامي

التعليقات



إذا أعجبك محتوى مدونتنا نتمنى البقاء على تواصل دائم ، فقط قم بإدخال بريدك الإلكتروني للإشتراك في بريد المدونة السريع ليصلك جديد المدونة أولاً بأول ، كما يمكنك إرسال رساله بالضغط على الزر المجاور ...

إتصل بنا

Google+ Badge

Translate

إحصائيات الموقع

عن الموقع

مرحبا بكم على مدونتنا القانونية

المكتب يعمل بالمحاماة منذ عام 1998 فى المنازعات امام القضاء المدنى والايجارات والتعويضات والاحوال الشخصية وقوانين العمل والخدمة المدنية ومنازعات التنفيذ ، عفوا المكتب لا يقبل قضايا المخدرات والسرقة والدعارة ، الامانة الصدق شعار المكتب ، نلتزم ببذل العناية فى قضايا العملاء ، لا نخشى الا الله سبحانه وتعالى ، لا نقف مع الظالم ونسعى لنصرة المظلوم

فتح الدردشة
1
_
مرحبا بك !!! شكرًأ لك على زيارة موقعنا الرجاء فتح الدردشة لإرسال رسالة لمشرف الموقع عبر فيسبوك

Start

مدير الموقع

صورتي

اعمل بالمحاماة منذ عام 1998 - حاليا محامى بالنقض وعضو اتحاد المحامين العرب وعضو حزب الوفد
Google Profile