عبدالعزيز حسين عبدالعزيز عمار المحام بالنقض - 01283086969 عبدالعزيز حسين عبدالعزيز عمار المحام بالنقض - 01283086969

recent

آخر الأخبار

recent
random
جاري التحميل ...

طلب الفسخ والرد والتعويض

شارك الموضوع عبر :

طلب الفسخ والرد والتعويض
طلب الفسخ والرد والتعويض 


بناء على طلب السيد / ............... المقيم ....... مركز الزقازيق –  محافظة الشرقية - ومحله المختار مكتب الاستاذ / عبدالعزيز حسين عبدالعزيز المحام ومعه الاساتذة / سمر احمد عبدالله ، على محمد ابو المجد ، ايناس محمود ابوالعباس
@ أنـا              محضر محكمة قصر النيل الجزئية قد انتقلت وأنذرت :

1- السيد / رئيس مجلس ادارة ........بصفته ويعلن بمقر الجمعية الكائن ....... – القاهرة      مخاطبا مع ،،،

@ ثم انا          محضر محكمة بندر ثالث الزقازيق الجزئية قد انتقلت واعلنت :

2- السيد / مدير عام ......... مبيعات الشرقية بصفته ويعلن بمقرها الكائن .........   مخاطبا مع ،،،
الموضـــوع

اقام المدعى دعواه بطلب الزام المدعى عليهم متضامنين بأن يؤدوا للمدعى تعويض عن ما سببوه له من اضرار بسبب هلاك العين المؤجرة لهم بسببهم وحرمانه من ملكه والانتفاع به ومن استعماله واستغلاله لاخلالهم بالتزامهم بالمحافظة عليها ويترك المدعى للمحكمة تقدير قيمة التعويض فى ضوء ما سيسفر عنه تقرير الخبير ، وذلك على سند من انه بعقد ايجار مؤرخ 1/10/1966 استأجر المعلن اليه بصفته من مورثة الطالب المرحومة / عز خليل نصر الله ما هو قطعة ارض زراعية ، وقد ترك المعلن اليه الارض المؤجرة له دون اخطار المالك بانهاء العلاقة الايجارية وفى حالة لا تصلح معها للانتفاع او الاستغلال سواء بزراعتها او بنائها او حتى تأجيرها او بيعها حارما المالك من ملكه وما له عليه من سلطة الاستعمال والاستغلال والتصرف

 وقد باشر الخبير المامورية واودع تقريره الثابت فيه اعمال المدعى عليهما بصفتيهما وبمحضر جلسات الخبير تمسك المدعى عليه بصفته بسريان العلاقة الايجارية وانه لم يترك الارض المؤجرة كما ادعى المدعى ( صـــ 5 ) – كما قرر ان الشركة مازالت واضعة اليد على ارض التداعى بخلاف ما ورد بصحيفة الدعوى ، ( صــ 4 ) – المالكة الاصلية للارض محل التداعى هى السيدة / عز خليل وارض حاليا حيازة ......... بموجب عقد الايجار المؤرخ اول اكتوبر 1966 من السيدة / عز خليل

  ومن ثم طلب المدعى بوكيله الحاضر عنه بجلسة ../../2017 تصحيح شكل الدعوى باضافة طلب جديد بفسخ عقد الايجار المؤرخ 1/10/1966 لاخلال المدعى عليه بصفته بتنفيذ التزامه بسداد الاجرة منذ عام 2011 وحتى الان وهو ما يحق معه للمنذر طلب فسخ العلاقة الايجارية وفقا لنص المادة 157 مدنى ، خاصة وانه اعذره من قبل بموجب انذار معلن له فى 30/1/2013 بالفسخ ، وبانذار اخر موجه له اثناء تداول الدعوى الراهنة

  كذا يحق له طلب رد العين المؤجرة بالحالة التى كانت عليها وقت التعاقد وبحالة تصلح معها للانتفاع بها وفى حالة تعذر ذلك واستحالته يكون الرد بالتعويض وفقا لصريح نص المادة 160 مدنى ، حيث الثابت من تقرير الخبير ان حالة الارض المؤجرة قد اختلفت تماما عما كانت عليه قبل التعاقد وانها بهذه الحالة الراهنة لا يمكن الانتفاع بها الا من خلال المنذر اليه بصفته فقط حيث ان ما قام به من اعمال مد مواسير وقضبان سكة حديد وانشاء سور خرسانى فاصل بين الارض المؤجرة له وباقى ملك المنذر لا يمكن معه باى حال من الاحوال الانتفاع بها .
السند القانونى للطلب المضاف

اولا :  الصفة والمصلحة للمدعى فى طلب الفسخ ورد العين المؤجرة بحالتها :

* الثابت من الاعلام الشرعى رقم ... لسنة 2010 وراثات الزقازيق المقدم بمستندات الدعوى  ان المدعى احد ورثتها الشرعيين ، وكما جاء بتقرير الخبير المودع صــ 8  المستندات المقدمة من المدعى - فقرة 2 –

* ما قرره الشهود امام الخبير من ان المؤجرة والدة المدعى ، ومن اقرار المدعى عليه بصفته بمحاضر اعمال الخبير ( صـ 4 – ان المالكة الاصلية للارض محل التداعى هى السيدة / ... وارض حاليا حيازة ..... بموجب عقد الايجار المؤرخ اول اكتوبر 1966 من السيدة / .... ) ، ( صــ 5 - ان الشركة مازالت واضعة اليد على ارض التداعى بخلاف ما ورد بصحيفة الدعوى ) ومن ثم دفع المدعى عليه بجحد صورة الاعلام الشرعى وانتفاء صفة المدعى لا محل لهفالمقرر قانونا وقضاء ان الصفة مسألة واقع وللمحكمة استخلاص الصفة من واقعات الدعوى

* والمقرر بنص المادة 828 مدنى – اتخاذ احد الملاك على المشاع اجراءات على المال الشائع سواء كانت اعمال مادية او قانونية فانه يعد وكيلا عنهم طالما ان باقى الملاك على المشاع لم يعترضوا على ما قام به من اعمال والثابت من اوراق الدعوى عدم اعتراض اى من ورثة المؤجرة وهم ملاك على المشاع مع المدعى على اقامة الدعوى الراهنة ومن ثم يكون للمدعى صفة فى دعواه ويكون دفع المدعى عليه بانتفاء صفة المدعى لا محل له ومخالف للواقع والقانون

·        اما المصلحة فى طلب فسخ عقد الايجار ورد العين المؤجرة فتكمن فى حق المدعى كمالك على المشاع ووكيلا وكالة ضمنية عن باقى الملاك مشاعا فى الحفاظ على المال الشائع والثابت ان المدعى عليهما بصفتيهما امتنعا عن سداد الاجرة منذ وفاة المؤجرة مورثة المدعى وتركا الارض بحالتها الراهنة المبينة بتقرير الخبير وهى حالة يمتنع معها على المدعى الانتفاع بها ومن ثم يكون له مصلحة قانونية وقائمة بنص المادة 157 ، 160 ، 291 مدنى ( المتعلقين بالفسخ لاخلال احد طرفى التعاقد بالتزامه – م 157 -وبرد العين محل التعاقد كأثر مترتب على الفسخ - 160 - ، وبحالتها التى كانت عليها وقت التعاقد وبما يمكن المؤجر من الانتفاع بها - م 291-

ثانيا :  خضوع عقد الايجار سند التداعى المؤرخ 1/10/1966 لاحكام وقواعد ونصوص القانون المدنى وخروج نطاقه عن احكام قوانين الايجار الاستثنائية لان العين المؤجرة محل التعاقد ارض ومن ثم تخرج عن مفهوم المكان وفقا لنص المادة الاولى من القانون 49 لسنة 1977 وبيان ذلك :

المقرر فى قضاء محكمة النقض ان إيجار الأرض الفضاء . عدم خضوعه لقوانين ايجار الأماكن . تحديد طبيعة الأرض المؤجرة العبرة فيها بما ورد بالعقد وقت التعاقد متى كانت مطابقا للحقيقة ولارادة المتعاقدين . لا عبرة بالغرض الذي استأجرت من أجله.
الطعن رقم 3508 لسنه 67 ق جلسة 11/6/2000
ومن ثم وحيث الثابت من عقد الايجار ومعايينة الخبير المنتدب فى الدعوى واقوال المدعى والمدعى عليه بصفته والشهود ان العين محل عقد الايجار سند التداعى هى ارض ومن ثم تخضع لاحاكم ونصوص القانون المدنى

ثالثا :  ثبوت العلاقة الايجارية وبنود العقد بالخبرة وباقرار المدعى عليه بصفته بمحاضر اعمال الخبير بالعلاقة الايجارية وبشهادة الشهود امام الخبير حيث المقرر ان عقد الايجار الخاضع لاحكام القانون المدنى يجوز للمؤجر والمستأجر اثباته بكافة طرق الاثبات :
المقرر انه ( لما كان الثابت ان العلاقة الايجارية محل النزاع عن محل تجارى بالجدك ولم ينازع الطاعن في ذلك فانها لا تخضع لقوانين ايجار الاماكن الاستثنائية بل تخضع لاحكام القانون المدنى والمادة 63 / ب من قانون الاثبات والتى للخصم الاثبات لشهادة الشهود في حالة فقد السند الكتابى بسبب اجنبى لا يدله فيه واذا قررت المطعون ضدها بفقد لنسخة عقد الايجار الاصلية بسبب اجنبى لا يد لها فيه فان الحكم المطعون فيه لا يكون قد خالف القانون )
الطعن رقم 3439 لسنة 58 ق جلسة 25 / 11 / 1993
ومن ثم فالثابت من تقرير الخبير صــ 10– والنتيجة النهائية صـ 12 ، 13 ، وشهادة الشهود واقرار المدعى عليه بصفته بمحاضر اعمال الخبير ان المالكة الاصلية للارض محل التداعى هى السيدة / .... وارض حاليا حيازة الشركة التعاونية للبترول بموجب عقد الايجار المؤرخ اول اكتوبر 1966 من السيدة / ..... ) ، ( صــ 5 - ان الشركة مازالت واضعة اليد على ارض التداعى بخلاف ما ورد بصحيفة الدعوى وجود العلاقة الايجارية وبنودها ومن ثم فانكار المدعى عليه بصفته لصفة المدعى كخلف عام للمؤجرة وجحد صورة عقد الايجار يخالف اقراره بالعلاقة الايجارية وبوضع يده على الارض وما ثبت من المعاينة بالطبيعة

رابعا : اعذار المدعى عليه بصفته بتنفيذ التزامه بسداد الاجرة

1- اعذاره بموجب انذار معلن له فى 30/1/2013 بالفسخ مقدم باوراق الدعوى وكما ثابت ايضا من تقرير الخبير المودع صـ 9، وبانذار اخر موجه له اثناء تداول الدعوى الراهنة ، كما ان صحيفة الطلب المضاف بالفسخ تضمنت طلب تنفيذ التزامه بسداد الاجرة

خامسا :  ثبوت اخلال المدعى عليه بصفته بالتزامه وتحقق شروط طلب فسخ العقد :
المقرر بنص المادة 157 مدنى ان ((1) - في العقود الملزمة للجانبين، إذا لم يوف أحد المتعاقدين بإلتزامه جاز للمتعاقد الآخر بعد إعذاره المدين أن يطالب بتنفيذ العقد أو بفسخه، مع التعويض في الحالتين إن كان له مقتض.
2 - ويجوز للقاضي أن يمنح المدين أجلاً إذا إقتضت الظروف ذلك، كما يجوز له أن يرفض الفسخ إذا كان ما لم يوف به المدين قليل الأهمية بالنسبة إلى الإلتزام في جملته.
ومن ثم فشروط طلب الفسخ تتوافر على النحو الاتى :
( 1 ) ان عقد الايجار سند التداعى خاضع لاحكام القانون المدنى
( 2 ) تخلف المدعى عليه بصفته عن تنفيذ التزامه بسداد الاجرة والانتفاع بالعين بل تركها منذ عام 2011  
( 3 ) اعذار المدعى للمدعى عليهم بسداد الاجرة المتأخرة وفسخ العقد وتسليم العين والمطالبة بتنفيذ التزامهم بصحيفة الدعوى وهو ما يعد اعذارا لاشتمال الصحيفة على المطالبة بالتنفيذ فالمقرر  ( انه  لا تعارض بين إعذار الدائن للمدين وتكليفه بالتنفيذ وبين المطالبة بالفسخ ، فالأعذار شرط لرفع الدعوى لوضع المدين في وضع المتأخر في تنفيذ إلتزامه ولا يفيد من ذلك إعتبار مجرد رفع الدعوى بالفسخ إعذارا ما لم تشتمل صحيفتها على تكليف المدين على تكليف المدين بالوفاء بالتزامه )
محكمة النقض ـ الدائرة المدنية ـ الطعن رقم 13004 لسنة77 ق ـ جلسة 5/2/2008
ولا ينال من التقرير بالفسخ مطالبة المدعى بالاجرة المستحقة المتأخرة فلا يعد ذلك تنازلا منه الفسخ  فالمقرر ان التنازل الضمنى عن الحق لا يثبت بطريق الاستنتاج الا من افعال لا يشك فى انه قصد بها التنازل عنه وليس فى المطالبة بالاجرة ما يدل على ذلك اذ لا تعارض بين التمسك بحق الفسخ والمطالبة بالاجرة التى يترتب الفسخ على التأخر فى دفعها
نقض رقم 52 لسنة 14 ق مجموعة عمر 4 ع ص 540 18/1/1945
سادسا :  حق المدعى فى طلب رد العين المؤجرة بالحالة التى كانت عليها قبل التعاقد وحقه فى التعويض حال استحالة ذلك :
المقرر+ بنص المادة 160 مدنى انه " اذا فسخ العقد اعيد المتعاقدان الى الحالة التى كانا عليها قبل العقد , فأذا استحال ذلك جاز الحكم بالتعويض "  ومن ثم فان فسخ عقد الايجار يترتب عليه كأثر حتمى تسليم العين وردها للمدعى .
والمقرر بقضاء هذه المحكمة أن مفاد نص الماد 160 من القانون المدنى أن الفسخ  يترتب عليه انحلال العقد بأثر رجعى منذ نشوئه ويعتبر كأن لم يكن فيسترد كل متعاقد ما قدم للآخر  .
الطعن رقم 352 -  لسنــة 73 ق  -  تاريخ الجلسة 14 / 04 / 2005
والمادة 591 مدنى تنص على انه  (1)- على المستأجر أن يرد العين المؤجرة بالحالة التي تسلمها عليها، إلا ما يكون قد أصاب العين من هلاك أو تلف لسبب لا يد له فيه.  (2)- فإذا كان تسليم العين للمستأجر قد تم دون كتابة محضر أو دون بيان بأوصاف هذه العين إفترض، حتى يقوم الدليل على العكس، أن المستأجر قد تسلم العين في حالة حسنة.
ومن ثم يجب القول بأن إلتزام المستأجر برد العين طبقا لنص المادتين 590و 591 مدنى هو إلتزام بتحقيق غاية لا إلتزام يبذل عناية كإلتزام المؤجر بتسليم العين وككل إلتزام بالتسليم أو الرد وذلك حتى ترجع إلى حكم القواعد العامة فيما لم يرد فيه نص خاص .
ومن ثم يكون الأصل هو أن يلتزم المستأجر برد العين بالحالة التى تسلمها عليها وإلتزامه هذا هو إلتزام بتحقيق غاية لا إلتزام ببذل عناية فلا يستطيع أن يتخلص من المسئولية إلا بإثبات السبب الاجنبى ولا يكفى أن يثبت عناية الشخص المعتاد دون أن يستند هذا الحكم إلى الفقرة الاولى من المادة 591 مدنى فإن هذا النص إنما يتكلم عن السبب الأجنبى فى صدد هلاك العين أو تلفها وإنما يستند الحكم إلى القواعد العامة فإن كل إلتزام بالرد أو بالتسليم هو إلتزام بتحقيق غاية لا إلتزام ببذل عناية .
الوسيط -6- مجلد 1- للدكتور السنهوري- ص598 وما بعدها
ومن ثم وحيث الثابت من تقرير الخبير قيام المدعى عليهما بصفتيهما باعمال مد قضبان سكك حديد ومواسير غاز وانشاء سور سكة حديد وهو ما يتبين معه استحالة رد العين كما كانت عليه قبل التعاقد فى اول كتوبر 1966 ارض زراعية او حتى ارض فضاء فانه يحق للمدعى المطالبة بالتعويض وفقا لصريح نص المادة 160 مدنى
فالمقرر فى قضاء النقض )  متى أجرى المستأجر تغييراً جوهرياً في العين المؤجرة متجافياً مع طبيعتها أعتبر رغم الإذن الوارد في صيغة عامة بإجراء التغيير مخلاً بإلتزامه وجاز للمؤجر المطالبة بإزالة التعديلات أو الفسخ مع التعويض في الحالتين إن كان له مقتض، ولا يلتزم المؤجر بالتريث إلى نهاية مدة الإيجار، إذ مجرد إحداث التغيير يجعل المستأجر مخلاً بإلتزام يرتبه القانون في ذمته مفروض بمقتضى المادة 580 من القانون المدني أثناء سريان عقد الإيجار وهو سابق ومستقل عن الإلتزام برد العين بالحالة التي سلمت عليها في معنى المادة 591 من ذات القانون والذي لا يصادف محله إلا بعد نهاية العقد، ولا مساغ للقول بأن المشرع قصد بإغفال النص على الفسخ في المادة 580 أن المؤجر يجب أن ينتظر إلى نهاية الإيجار، لأن المطالبة بالتنفيذ العيني والفسخ مع التعويض في الحالتين مستمد من القواعد القانونية العامة. لما كان ذلك وكان البين من مدونات الحكم المطعون فيه أن عقد الإيجار إنصب على دارين للخيالة إحداهما شتوية والأخرى صيفية بما تتحدد معه طبيعة العين المؤجرة ، وأن عبارة الإذن بالتغيير جاءت بصيغة عامة فلا ينصب إلا على التغييرات العادية المألوفة المتفقة مع طبيعة العين المؤجرة وفي الظروف المعتادة. وكان الثابت من الصورة الرسمية لتقرير الخبير في دعوى إثبات الحالة أن المطعون عليه الثاني أزال معالم الدار الصيفية بحيث درست آثارها وأمحى شكلها وإندثر كيانها، فهدمت الحجرات المخصصة للآلات السينمائية وتحطمت كافة المقاعد واختفت كل أجهزة العرض ومكبرات الصوت والتوصيلات الكهربائية وإستعملت ساحة العرض كمخزن وترك باقيها أرضاً فضاء، وكان الحكم المطعون فيه إعتبر هذه التغييرات مما يجيزه الترخيص الصادر من مأمور التفليسة بإعتباره ممثلاً للمؤجر وإنتهى إلى أن الدعوى مرفوعة قبل أوانها مع أن مبناها هو مجاوزة المستأجر للحدود التي يتقيد بها رغم الإذن، وأن حق المؤجر المطالبة بالتعويض أثناء سريان عقد الإيجار فإنه يكون قد خالف القانون وشابه القصور. )
الطعن رقم 692 -  لسنــة 44 ق جلسة 22 / 02 / 1978 -  مكتب فني 29 -  الجزء  1 -  رقم الصفحة 563
بناء عليه
انا المحضر سالف الذكر قد انتقلت واعلنت المعلن اليهم وسلمت كل منهم صورة وكلفتهم الحضور امام محكمة الزقازيق الابتدائية الدائرة ( 5 ) م . ك وذلك يوم ... الموافق .. / .. /2017 وذلك من الساعة الثامنة صباحا ومابعدها لسماع الحكم بـــ :
فى الطلب الاصلى : الزام المدعى عليهم متضامنين بأن يؤدوا للمدعى تعويض عن ما سببوه له من اضرار بسبب هلاك العين المؤجرة لهم بسببهم وحرمانه من ملكه والانتفاع به ومن استعماله واستغلاله لاخلالهم بالتزامهم بالمحافظة عليها ويترك المدعى للمحكمة تقدير قيمة التعويض
وفى الطلب المضاف : بفسخ عقد الايجار المؤرخ 1/10/1966 المبرم بين مورثة المدعى والمدعى عليه الاول بصفته ورد العين المؤجرة بالحالة التى كانت عليها وقت التعاقد كارض وذلك لاخلاله بالتزامه بسداد الاجرة منذ وفاة المؤجرة مورثة المدعى ، ولاجراء تغيير بالعين يستحيل معه للمدعى الانتفاع بالعين
واحتياطيا : فى حالة استحالة رد العين بالحالة التى كانت عليها وقت التعاقد فى 1/10/1966 كارض فقط وبحالة تصلح معها للانتفاع بها ان يكون الرد بالتعويض وفقا لنص المادة 160 مدنى ، 591
ولاجل العلم ،،
Print Friendly and PDF
?لْحَمْدُ لِلَّهِ رَبِّ ?لْعَٰلَمِين

شارك الموضوع عبر :

المشاهدات

ليست هناك تعليقات:


بسم لله الرحمن الرحيم
(( مَا يَلْفِظُ مِنْ قَوْلٍ إِلَّا لَدَيْهِ رَقِيبٌ عَتِيدٌ)) ‏
-----------------------------------
يمكنك اضافة تعليقك او استفسارك القانونى
----------------------------------
آرائكم تسعدنا, لمتابعة التعليق حتى نرد عليك فقط ضع إشارة على إعلامي

التعليقات



إذا أعجبك محتوى مدونتنا نتمنى البقاء على تواصل دائم ، فقط قم بإدخال بريدك الإلكتروني للإشتراك في بريد المدونة السريع ليصلك جديد المدونة أولاً بأول ، كما يمكنك إرسال رساله بالضغط على الزر المجاور ...

إتصل بنا

Google+ Badge

إحصائيات الموقع

مكتب عبدالعزيز عمار للمحاماة - خدمات واعمال قانونية وقضائية
aziamar.blogspot.com
مدنى - ايجارات - عمل - ملكية عقارية - تعويضات - اسرة









عن الموقع

مرحبا بكم على مدونتنا القانونية

المكتب يعمل بالمحاماة منذ عام 1998 فى المنازعات امام القضاء المدنى والايجارات والتعويضات والاحوال الشخصية وقوانين العمل والخدمة المدنية ومنازعات التنفيذ ، عفوا المكتب لا يقبل قضايا المخدرات والسرقة والدعارة ، الامانة الصدق شعار المكتب ، نلتزم ببذل العناية فى قضايا العملاء ، لا نخشى الا الله سبحانه وتعالى ، لا نقف مع الظالم ونسعى لنصرة المظلوم

فتح الدردشة
1
_
مرحبا بك !!! شكرًأ لك على زيارة موقعنا الرجاء فتح الدردشة لإرسال رسالة لمشرف الموقع عبر فيسبوك

Start

Google Profile